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    《食品安全法》免責條款適用的個別見解

    2018-11-21

    《食品安全法》第一百三十六條規定:“食品經營者履行了本法規定的進貨查驗等義務,有充分證據證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準,并能如實說明其進貨來源的,可以免予處罰,但應當依法沒收其不符合食品安全標準的食品;造成人身、財產或者其他損害的,依法承擔賠償責任?!?/span>

    網絡報刊等對該免責條款的解讀和討論很多, 能形成一致的是免罰的前提要符合三個條件:一是履行了進貨查驗,二是不知道食品不合格,三是有合法來源。但就如何適用以及如何能滿足三個條件仍存在很多爭議,食品經營者也無所適從。本文就困惑之處的三點進行討論:一是不符合食品安全標準的食品是否僅限于抽檢不合格的食品;二是食品經營者如何才算是有充分證據證明其不知道食品不符合食品安全標準;三是對于食用農產品是否應要求索取檢驗合格證。

    討論1:不符合食品安全標準的食品是否僅限于抽檢不合格的食品?

    大家在適用免責條款時,往往都是針對抽檢不合格的食品,而忽視標簽不符合規定的情形?!妒称钒踩ā返诙鶙l規定食品安全標準包括對與衛生、營養等食品安全要求有關的標簽、標志、說明書的要求,標簽不符合相關法律法規及標準的要求,也屬于不符合食品安全標準。

    有人認為雖然標簽問題也是食品安全標準的一部分,但標簽是可通過外觀識別,有問題是可以獲知的,因此不適用該免責條款。首先食品標簽問題不是一般常識問題,而是專業性強復雜多樣的問題,除了常規標簽知識外不能強求經營者都具備這種專業能力,如此要求食品經營者在查驗時就能識別標簽各種各樣的問題顯然過于苛刻,也不符合常理。在討論2就這個問題再深入討論。

    另外,抽檢不合格的食品,屬于內在品質或質量安全問題,都可適用此條款免予罰款。而標簽不符合規定,屬于外在的不涉及內在質量安全問題為什么不能適用?因此,標簽不符合食品安全標準的食品也可適用此條款。

    討論2:食品經營者如何才算是有充分證據證明其不知道食品不符合食品安全標準?

    不知道食品不合格是免罰的前提之一,而對于不知道食品不合格的爭議卻很多,眾說紛紜。其中標簽問題就是其中之一,也是最難把握的點。首先我們要明確標簽問題屬于食品安全標準,是食品安全標準就可適用此條進行免予罰款,討論1已進行了相關討論;其次如何才算是有充分證據證明不知道食品不符合食品安全標準?參考北京市食品藥品監督管理局食品類相關案件處理指導意見(二)(試行)相關規定,如食品經營者已索證索票并依據《食品安全法》第六十七條第一款第(一)到第(八)項的規定對預包裝食品標簽進行審查,沒有發現問題的,算履行了合理審查義務,可認定其有充分證據證明其不知道食品不符合食品安全標準。

    然而有人認為食品經營者必須對其經營的食品安全負責,有義務學習和掌握食品安全標準和相關法律法規。也就是說,作為食品經營者經營標簽不符合標準的食品是可以預見的,是可以識別的,所以不應免予處罰;這顯然是加重了經營者義務,食品安全標準多而繁雜,且復雜難明。如食品配料的標注方法:各種配料應按制造或加工食品時加入量的遞減順序一一排列,加入量不超過2%的配料可以不按遞減順序排列;如在配料表中建立了“食品添加劑項”,其標示原則就有四項:一是直接使用的食品添加劑應在食品添加劑項中標注。二是營養強化劑、食用香精香料、膠基糖果中基礎劑物質可在食品添加劑項外標注。三是非直接使用的食品添加劑(帶入的)不在食品添加劑項中標注;但是,當食品包裝最大表面的面積小于10平方厘米時,可以豁免標示配料表。這里涉及的規定和標準有《食品標識管理規定》(2009年修訂版)、《預包裝食品標簽通則》(GB 7718-2011)、《食品營養強化劑使用標準》(GB 14880-2012)。就一個配料表的標注就如此復雜,其它還有食品添加劑品種及其使用范圍、營養成分的標注、能量值的換算等,非專業人員一般難以看明白,更不要說弄懂。目前就是生產環節對很多標簽問題也是很難把握,為求全面、準確標注標簽信息,很多生產企業都是請專業人員進行設計然后送檢確保合格。所以要求一般食品經營者在查驗時能看出其中問題,無疑大過苛刻。

    因此,食品經營者如能索取并留存真實、合法的供貨方食品生產或經營許可證復印件以及食品出廠檢驗合格證明或其他合格證明復印件,索取并留存供貨方的名稱、地址、聯系方式,能夠對購進的食品追根溯源;且依據《食品安全法》第六十七條第一款第(一)到第(八)項的規定對預包裝食品標簽進行審查,履行合理審查義務,就應認定其充分證據證明其不知道食品不符合食品安全標準。

        討論3:對于食用農產品是否應要求索取檢驗合格證?

    經營的食用農產品不符合食品安全標準可以適用免責條款,《食用農產品市場銷售質量安全監督管理辦法》(國家食品藥品監督管理總局令第20號)第五十四條已作出明確規定。但食用農產品銷售者在履行進貨查驗義務時是否應索取檢驗合格證才可以視為符合《食品安全法》第一百三十六條可以免予除沒收不符合食品安全標準的食用農產品之外的行政處罰。

    我們都知道根據《食品安全法》第五十三條“食品經營者采購食品,應當查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明”的規定預包裝食品需要查驗證明文件,即要索取并留存食品出廠檢驗合格證明或其他合格證明復印件。根據《食用農產品市場銷售質量安全監督管理辦法》第十二條規定集中交易市場開辦者應當查驗并留存入場銷售者的社會信用代碼或者身份證復印件,食用農產品產地證明或者購貨憑證、合格證明文件。參考北京市食品藥品監督管理局食品類相關案件處理指導意見(二)(試行)相關規定,只要符合以下三個條件,就可以免予處罰:(一)食用農產品購進渠道合法,索取并留存供貨方真實、合法的社會信用代碼或者身份證明復印件,索取并留存供貨方名稱、地址、聯系方式,能夠對購進的食用農產品追根溯源;(二)索取并留存食用農產品產地證明或購貨憑證、合格證明文件(進口食用農產品為入境貨物檢驗檢疫證明,畜禽產品為檢疫證明,豬肉除檢疫證明外,還包括肉品品質檢驗合格證明);(三)自2015年10月1日起,建立進貨查驗記錄制度,食用農產品進貨查驗記錄真實、完整,記錄項目符合《食品安全法》第六十五條規定??梢缘弥枰峁┖细褡C明的僅限于以下情形:進口食用農產品為入境貨物檢驗檢疫證明,畜禽產品為檢疫證明,豬肉除檢疫證明外,還包括肉品品質檢驗合格證明。其余的食用農產品只需要提供產地證明或購貨憑證即可。

    因此,對于食用農產品在索票索證方面較預包裝食品標準要求低,這是居于目前所處的生產方式和經濟水平決定的,目前農產品主要還是集中在農戶種養,很多先進管理方式仍無法實施,產地準出和市場準入仍難以做到批批檢驗,在普遍難以實現的前提下,除了進口和肉類食品,食用農產品在其它條件都滿足的條件下可以沒有合格證明文件適用免責條款。這符合當前國情和發展需要,也符合立法宗旨。

     

    欽州市食品藥品監督管理局 羅培和

     

     
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